從《夢華錄》看宋朝知識產權保護，劇里還隱藏了這些法律點

最近的熱播劇《夢華錄》

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還有誰沒有為我們“顧盼生輝”cp嗑生嗑死？

誰還沒有為我們“大宋女子商業天團”打call？

神仙姐姐！

劇中有這樣一個小片段 ↓

半遮面茶館掌柜趙盼兒從茶道、茶點的精致和風雅方面下功夫，設計出很多形態獨特，且色香味俱全的糕點，起名曰：“春水生、晚更紅、笑春風”，并有東京教坊琵琶色教頭伴樂，正迎合了宋人“焚香點茶掛畫插花”之雅趣，吸引了大量客流，一時名噪東京。

茶湯巷商家不服，為招攬客源，也效仿半遮面茶館的糕點造型和設計，邀請東京另一琵琶手伴樂，且定價低于半遮面茶館，由此，大量茶客流向茶湯巷。

為挽回損失，趙盼兒只得用計維護自己的競爭利益。

第一個問題來了

在現今法律看來，茶湯巷掌柜的行為如何定性？

半遮面茶館設計的茶點造型獨特，具有較高的藝術審美價值，該外觀設計本身可構成著作權法意義上的作品。茶湯巷茶館擅自使用上述造型侵犯了半遮面茶館的著作權。同時，上述設計具有較高的顯著性和識別性，在東京城內已具有一定的知名度和影響力，茶湯巷茶館的仿冒行為屬于典型的“傍名牌”，足以使人誤認為是他人商品或與他人存在特定聯系，違反了公平、誠信的市場競爭秩序，屬于不正當競爭行為。

這種不正當競爭，宋人不來管一管嗎？

宋代雖然沒有反不正當競爭保護，但已出現了商標保護意識和措施。現藏于中國歷史博物館的一塊北宋銅板，上刻“濟南劉家功夫針鋪”，兩側刻“認門前白兔兒為記”等字樣，中間配以白兔搗藥圖形，具有很強的個性化和顯著性特征。凡見“白兔搗藥”之標志者，自然聯想到“濟南劉家功夫針鋪”。因此，北宋“白兔商標”可以說是世界上迄今為止最早的商標實物。商標性標識通過獨特的圖形設計和文字表達，起到識別商品來源，維護商家商譽的作用。同時，通過采取一些技術措施，也可以發揮防偽作用。

這也就是說，宋代知識產權意識已經萌發啦！

那么，宋代知識產權意識萌發的主要原因是什么？

宋代社會經濟發達，商品經濟活力得以釋放，商業和手工業的競爭也隨之加劇，標記商品、打造品牌以獲取競爭優勢成為一種主流措施，再加上雕版印刷和造紙技術的普及和進步，為商標的形成創造了天然的條件。另外，這也得益于宋代統治者崇文抑武的治國理念，宋代成為中國古代士人的黃金時代，文化空前繁榮，文人墨客以追求生活上的精致、風雅為時尚，為知識產權理念的萌發，尤其是版權保護制度的形成提供了一定文化基礎。

也就是經濟+技術+文化的共同作用啦！

三娘的桃花果子擱現代能申請專利嗎？

劇中宋引章抱著外面模仿的桃花果子，怒氣沖沖找趙盼兒和三娘，指出茶湯巷有四家茶坊抄咱家的果子和飲子，做的還一模一樣，并且不限量，價格更優惠，引得百姓紛紛搶購。相比較于宋娘子的義憤填膺，趙盼兒氣定神閑說道，不能說他們賣的是假貨，也沒有王法規定，這桃花果子只能咱一家賣。

那么問題來了，如果桃花果子放在現代，三娘能否申請專利保護呢，這樣別人是否就不能抄襲了呢。

首先，專利只限于新的技術發明，必須有具體步驟，能用在工業上，例如藥物、機器、電腦軟件的發明，而“美食專利”是不存在的。

另外，專利需要提出申請，發明者可以在自己的國家和其他國家申請專利權，專利權的時限是20年。文字作品，例如書本、文學創作、電腦程序、繪畫、歌曲、攝影作品、個別人獨創的食譜等，都有版權。版權無需申請，但必須把思想表達在物體上。版權的有效期限為創作者有生之年，直到其死后70年。

雖然美食不能申請專利，但是美食的制作方法可以申請專利呀，但對于美食工藝這種，要先過實用性這關，專利審查指南中指出，若菜肴和烹調方法不適于在產業上制造和不能重復實施的菜肴，不具備實用性，不能被授予專利權；依賴于廚師的技術、創作等不確定因素導致不能重復實施的烹調方法不適于在產業上應用，也不具備實用性，不能被授予專利權。”

對某些美食制作，比如能工業化生產的成品美食等，其配方及制作、工藝已程序化，在生產中并不依賴任何隨機的因素，因而可以申請專利，并能獲得授權。個人制作的美食常常主要依靠于廚師個人的烹飪技巧等隨機因素，因而難以獲得專利授權。

再看到《夢華錄》中，雖然各茶行抄襲了三娘的桃花果子，外觀上看著一模一樣，但吃起來味道卻相差甚遠，遠沒有三娘做的好吃，一是可能三娘制作果子的工藝特殊，其他茶行只能模仿其形，不得其味。很大程度可能依賴于三娘的烹飪手藝高超，從她與池衙內斗刀工，就可以看出，三娘在廚藝方面頗有造詣，所以桃花果子的制作方法很大程度依賴于三娘的烹飪技巧，雖能申請專利，但能不能授權又是一回事了。

上面也說到個別人獨創的食譜是有版權的，三娘就可以將桃花果子的制作方法記錄進食譜中，如果很具體地記錄著每一種食材、分量、烹煮程序，而且以書面方式表達出來，這個文字食譜便可以有版權，進行保密。盜版的永遠超越不了正宗的口味，只要有食譜在手，制作的工藝也能世代流傳，做到一枝獨秀。比如，各類的名酒，茅臺、高粱酒、再比如各色的名茶，大紅袍，碧螺春等，很多大牌也是一直被模仿從未被超越。

哪里有商機，哪里就有抄襲。如果劇中的桃花果子能夠提前申請專利，并授權成功，那也就意味著其他茶行存在侵權，三娘也應該上訴維權，來保護自身的利益。所以說，不管是企業還是個人，都應該加強對知識產權的了解，加強維權意識，從而保護自身的利益。

《夢華錄》里的其他法律點

1.趙盼兒與歐陽旭本有婚約，歐陽旭突然悔婚另娶，趙盼兒可以要求歐陽旭償還之前所置辦的田產嗎？

針對該劇情可分三種情況來看：

一、如果該不動產登記在趙盼兒名下，則歐陽旭只具有不動產的使用權，而不具有所有權，在該情況下，趙盼兒出資置辦的不動產仍屬趙盼兒所有。

二、如果該不動產登記歐陽旭名下，該不動產系戀愛期間趙盼兒以結婚為目的在婚前贈與歐陽旭，這一行為應定性為附條件贈與行為，如果條件不成就或者條件消失，給付方可請求返還。

三、如果該不動產在戀愛期間登記為趙盼兒與歐陽旭雙方共有，歐陽旭一方未出資，雙方終止戀愛關系后分割共有財產，符合有重大理由需要分割的情形。共有關系終止時，對共有財產的分割，有協議的按協議處理；沒有協議的，應當考慮共有人對共有財產的貢獻大小，適當照顧共有人生產、生活的實際需要等情況，合理確定未出資方的份額。

趙盼兒決定前往汴京找歐陽旭問個究竟，上船后卻意外遇到跳河自盡的孫三娘。原來，孫三娘的丈夫傅新貴瞞著她將親生兒子過繼給陶氏，而他之所以這么做的原因，系因他與陶氏之間有不正當關系，二人合伙污蔑孫三娘，令她痛不欲生，絕望投河，幸得趙盼兒與顧千帆相救。

2.傅新貴瞞著孫三娘將兒子過繼出去，合法嗎？

民法典第一千零九十七條規定：“生父母送養子女，應當雙方共同送養。生父母一方不明或者查找不到的，可以單方送養。”傅新貴瞞著孫三娘將兒子過繼出去的行為不屬于生父母一方不明或者查找不到的情況，相應的過繼行為也是不合法，無效的收養行為自始沒有法律約束力，孫三娘并未喪失對兒子的撫養權。

趙盼兒與顧千帆為了醫治孫三娘決定靠岸下船，二人在街上無意間得知妹妹宋引章的遭遇。此前，“江南第一琵琶手”宋引章自以為遇到了如意郎君，便帶周舍來找趙盼兒。

趙盼兒看出周舍是一個賭徒，讓宋引章別聽信周舍的謊言，但宋引章不聽勸，執意跟周舍遠走他鄉。二人成親后，周舍果然本性暴露，對宋引章拳打腳踢、進行囚禁，只為榨取她的錢財。趙盼兒念及姐妹情深，準備利用計謀解救宋引章。

3.宋引章遭遇家暴，離婚時可以要求賠償嗎？

反家庭暴力法明確規定，國家禁止任何形式的家庭暴力。根據民法典及相關司法解釋的規定，實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員，如果感情確已破裂，調解無效的，應當準予離婚。

實施家庭暴力導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。家暴導致的離婚損害賠償包括物質損害賠償和精神損害賠償，物質方面一般包括身體受到傷害而產生的醫療費、誤工費等，精神損害賠償金的具體數額由法院根據當地的經濟發展水平，過錯方的侵害程度等因素綜合確定。

三姐妹重聚后，一起來到汴京。趙盼兒認清歐陽旭的真面目后灑脫放手，并決定在汴京重開茶坊。三姐妹分工明確，趙盼兒主管經營，孫三娘負責制作糕點，宋引章負責琵琶彈奏，她們經營的“半遮面”茶坊，主打“新雅精”路線，很快就成為汴京城內的“網紅店”。然而，樹大招風，成名后的“半遮面”紛紛被他人模仿跟風，尤其是孫三娘制作的糕點，引得眾多店鋪紛紛效仿。

4.羨慕別家生意火爆就開店效仿，是否會侵權？

如果效仿的店鋪使用相同或相似的裝潢、菜單或通過其他足以讓人誤認為與三姐妹店鋪有特定聯系的行為模仿三姐妹店鋪，根據反不正當競爭法第六條的規定，屬于混淆行為，三姐妹可以向法院提起不正當競爭之訴，并要求賠償經濟損失。如果效仿的店鋪使用與三姐妹店鋪相同或相似的商標，根據商標法第五十七條、第六十條的規定，屬于侵犯注冊商標專用權的行為，三姐妹可以向法院提起侵權之訴，同時可以主張因對方侵權而給自己造成的經濟損失。

“半遮面”在汴京辦得風生水起，“眼紅”的人也越來越多。一天，有兩位自稱是兄妹的顧客，在“半遮面”喝茶并假裝食物中毒身亡。趙盼兒看妹妹對中毒的哥哥完全不管，只顧吵架把事鬧大，頓時起了疑心。于是，她施以對策，成功讓假死的哥哥睜開了眼。二人講出實情，原來是歐陽旭未婚妻的乳娘，故意找人去“半遮面”搗亂，想要教訓一下趙盼兒。

5.故意找人鬧事、誣陷“半遮面”，要承擔什么法律責任？

二人捏造中毒死亡事件陷害“半遮面”，其誣告陷害一旦得逞，“半遮面”經營者可能因涉嫌生產、銷售不符合安全標準的食品罪或生產、銷售有毒、有害食品罪受到刑事處罰，因此，兄妹二人涉嫌誣告陷害罪。根據刑法第二百四十三條規定，捏造事實誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。需要指出的是，乳娘指使他人實施誣告陷害的行為，根據刑法第二十五條、二十六條的規定，乳娘構成誣告陷害罪的共犯，系共同犯罪的主犯。

（來源：細軟知識產權綜合南寧市江寧區人民法院、臥濤網、法治日報）（圖源網絡，侵權必刪）